H̱alīl ibn Isḥāq al-Ǧundī

“ Le droit à la pension de grossesse n'est pas établi par la simple allégation de la femme, mais par la manifestation extérieure de la grossesse confirmée par les mouvements du fœtus, et il court dès l'origine de la répudiation.
La pension de grossesse n'est pas due à la femme contre qui l'anathème a été prononcé (3) , ni à une épouse esclave (répudiée définitivement) (4) , non plus qu'elle n'est due par un époux esclave. Mais elle est due à l'épouse esclave qui est répudiée à titre révocable. ”

“ Quand deux conjoints sont d'origine libre et que la femme apprend après son mariage l'union de son époux avec une esclave (dans les conditions qui viennent d'être dites) , elle a le droit d'opter en faveur d'une répudiation unique et irrévocable (1) . Il en est de même si le mariage avec l'esclave se surajoute au sien propre (2) , ou si (au mariage avec une esclave par elle accepté) une seconde y est ajoutée, ou si, alors qu'elle savait seulement qu'il y en avait une, elle en trouve plusieurs. ”

“ La menace de tuer un étranger (même un parent autre qu'un descendant ou un ascendant) ne constitue pas la contrainte, mais il est ordonné comme étant un acte recommandable) de jurer (par la répudiation) pour le sauver.
La contrainte résulte des mêmes motifs dans les cas d'affranchissement, de mariage, d'aveu, de serment et autres analogues. Mais pour les cas d'apostasie, d'injures dirigées contre le Prophète et de diffamation à l'égard d'un musulman, la seule crainte de la mort constitue la contrainte. ”

“ L'époux n'étant pas musulman, la réunion des autres conditions, wali, témoins, dot, etc. ne peut faire de cette union un mariage au regard de la loi musulmane.
Il est encore maintenu quand, la femme se convertissant la première, le mari en fait autant au cours de la période de vacuité (1) , même l'ayant répudiée dans cet intervalle (2) ; mais il ne doit pas la pension alimentaire, d'après ce que disent Lakhmi, Ibn Yoûnos et Ibn Rochd (sauf en cas de grossesse) .
Le mariage non consommé est rompu sur le champ (quand la femme se convertit la première) (3) . ”

“ Il y a lieu aussi, d'après Ibn Rochd, d'interroger la femme sur son intention quand elle a dit « Je choisis la répudiation (1) ».
La concession du droit d'option constitue-t-elle un acte permis (ou blâmable) ? il y a deux dires.
Le mari doit prêter serment (qu'il songeait à la répudiation par un, alors que la femme a répudié par trois) en lui disant : « Choisis dans un (2) », de même que quand il a dit : « Choisis entre libérer ta personne par une répudiation par un (et rester) ». Mais il n'a pas à jurer s'il a dit : « Choisis une répudiation ». ”

“ La dot d'équivalence représente ce moyennant quoi un homme tel que le futur peut rechercher la future aux divers points de vue de la religion, de la beauté, de la considération, de la fortune et du pays, ou ce qui ferait rechercher (avec les mêmes qualités) sa sœur germaine ou consanguine, mais non sa mère ou sa tante paternelle (2) .
Dans le mariage vicié, la date d'évaluation de ces éléments est celle du rapprochement sexuel (et dans le mariage valide, celle du contrat) . ”

“ Au mari impuissant il est accordé, quand d'ailleurs il ne souffre pas d'une autre maladie, un délai d'un an (1) qui court à partir du jour du jugement et n'est pas suspendu par la survenance d'une autre maladie. Ce délai est abrégé de moitié pour l'esclave (même imparfait) .
L'épouse n'a pas droit, d'après Ibn Rochd (2) , à la pension alimentaire pendant cette période.
La déclaration avec serment du mari faite dans ce délai (3) qu'il a accompli l'acte sexuel, fait foi ; mais son refus de serment laisse à la femme la qualité d'épouse (jusqu'à l'expiration du délai) . ”

“ Quand l'islamisation d'un des époux fait rompre le mariage, cette rupture a lieu sans répudiation ; mais quand l'un d'eux apostasie, il y a répudiation irrévocable, même si c'est le mari qui embrasse la religion de sa femme. ”

“ Quand à la suite du serment « Si je n'épouse pas une Médinoise, la femme que j'épouserai sera répudiée », ou épouse une non-Médinoise, la répudiation résulte de l'acte même du mariage ; mais on interprète aussi la Modawwana comme s'appliquant au cas où le mariage avec la nonMédinoise précède celui qui est fait avec la Médinoise (3) .
C'est au moment où le mari exerce son droit de répudiation que la valeur en est appréciée (4) . Par suite, l'accomplissement par la femme, alors qu'elle est répudiée définitivement, de l'acte qui devait entraîner sa répudiation, ne produit aucun effet (5) ”

“ Le tuteur le plus proche, s'il est captif ou disparu, est remplacé par celui du degré suivant, comme l'est aussi l'esclave, l'impubère, l'idiot, la femme, mais non l'impie, qui cependant n'a plus l'intégralité de son droit (41.
La femme qui est propriétaire d'une esclave, exécutrice testamentaire ou patronne par affranchissement, délègue son pouvoir à un homme, même non-parent (5) , comme font aussi l'esclave constitué exécuteur testamentaire, et l'affranchi contractuel qui marie sa propre esclave en réclamant, même avec la désapprobation de son maître, un supplément de dot (6) . ”

“ Si le futur a parlé d'esclaves d'une manière générale, la future peut choisir des femmes. La garantie en ce qui les concerne (1) ne court pas contre le mari.
Le versement (total ou partiel) peut en être différé jusqu'à la consommation du mariage si cette date est connue (2) , ou jusqu'à la rentrée des fonds nécessaires si d'ailleurs le futur a des biens.
Elle peut consister dans le don d'un esclave fait à un tiers, ou dans l'affranchissement du père de la future p. ex. accompli soit au nom de celle-ci soit au nom du futur (3) . ”

“ Le choix (même sans être explicitement formulé) se déduit de la répudiation, de l'assimilation incestueuse, du serment de continence ou de la cohabitation. La déclaration du mari qu'il annule son mariage avec une telle (3) implique que son choix porte sur une autre. Il ne peut choisir qu'une seule de celles qui sont sœurs (ou qui ne peuvent être simultanément co épouses) et prend le surplus parmi celles (de ses anciennes femmes) qui ne sont pas remariées (4) .
Il ne doit aucune portion de dot à celles qu'il n'a pas choisies et avec qui il n'a pas eu de relations (5) . ”

“ Ainsi, quand une femme, tirant son bracelet, le remet à son mari, qui ensuite la laisse sortir sans y mettre opposition ; quand, lui donnant quelque chose, elle creuse un trou que le mari comble avec de la terre; quand le mari coupe une corde qu'ils tiennent l'un et l'autre, cas où il y a répudiation révocable si elle ne donne rien à son mari. ”

“ Si la femme rachète l'esclave coupable moyennant une indemnité égale ou inférieure au dommage causé, le mari n'en peut réclamer sa moitié qu'en remboursant la moitié de la rançon, même si celle-ci représente plus que la valeur de l'esclave. ”

“ Le mari qui, a près avoir avoué un acte (ou un fait quelconque) jure ensuite (par la répudiation) qu'il n'a pus agi ou parlé ainsi, est cru quand il prête serment (par Dieu devant le kâdi) (1) . Au contraire, il ne l'est pas quand son aveu (même faux) est postérieur à son serment (par la répudiation) , et celle-ci est prononcée aussitôt contre lui si la femme entend son aveu et que la répudiation dont il s'agit soit définitive ; elle ne doit plus s'abandonner à lui ni se parer à son intention, à moins qu'elle n'obéisse à la contrainte ”

“ Le mariage est encore reconnu si la conversion des conjoints est simultanée ; mais il faut toujours qu'il n'y ait pas parenté au degré prohibé, que (antérieurement à la conversion) ils n'aient pas été unis avant la fin de la période de continence, et que, s'ils ont contracté une union pour une période préfixe, ils ne veuillent pas la voir finir au terme fixé. Même la répudiation par trois (prononcée par le mari avant sa conversion) serait sans valeur (4) ”

“ Ibn Yoûnos préfère que le mari jure d'abord n'avoir donné commission que pour mille ; après quoi la femme peut faire annuler le mariage si elle prouve que celui-ci a été conclu moyennant deux mille ; faute de preuves (et faute au mari de prouver que son mandat portait sur mille) , on procède comme en cas de désaccord des époux sur le montant de la dot (4) .
Si la femme sait (soit lors du contrat, soit après) que le mandataire est en faute, (mais se livre à son mari) , c'est mille qui sont dus ; si c'est le mari qui connaît cette faute, il doit deux mille. ”

“ La femme est responsable en tous cas (2) de ce dont il lui a été fait tradition; elle l'est aussi de la pension d'entretien de l'enfant qu'elle a en garde, mais a en ce cas le droit de prouver que la perte n'est pas de son fait (3) .
Le mari a la faculté de verser le prix des choses qui sont à sa charge (4) , et de compenser ainsi la créance qu'il pourrait avoir sur sa femme, mais sans faire tort à celle-ci.
Le droit à la pension alimentaire disparaît quand la femme est nourrie avec son mari, ce à quoi elle peut se refuser ”

“ Le mari qui se présente avec trois témoins pour attester J'adultère (3) doit prêter le serment d'anathème : si la femme répond par le contre-serment, les trois témoins encourent la peine infligée à la diffamation, mais non si elle le décline, non plus que quand la qualité de l'époux n'est reconnue qu'après que la lapidation a eu lieu.
Si le mari dont la femme est esclave s'en rend propriétaire et qu'elle accouche au bout de six mois ou davantage, elle est traitée comme une esclave ; si elle accouche avant six mois, elle est traitée comme une épouse (4) . ”

“ La retraite de viduité serait imposée à la femme, que le mariage ait ou non été consommé, si le mineur décède avant que l'annulation du mariage soit prononcée. Il n'y a pas lieu de payer la dot parce que la femme, par elle-même ou par son tuteur matrimonial, pouvait disposer de sa personne. Mais, ajoute Desouki, certaines autorités décident autrement si l'épouse elle-même est mineure.
(2) S'il est corroboré par serment, ajoute Derdir.
(3) Les esclaves imparfaits (affranchi contractuel, ou posthume, ou à terme, ou partiel) sont, sur ce point, assimilés à l'esclave parfait ou complet. ”

“ Mais il n'est pas déclaré parjure quand son serment qu'elle ne sortirait pas a été prononcé d'une manière absolue.
Une visite quotidienne pourra lui être, au besoin par autorité de justice, rendue chez elle par ses jeunes enfants, et une visite hebdomadaire par les enfants déjà grands et par les père et mère ; ce sera, si le mari les tient en suspicion, en présence d'une femme de confiance.
L'épouse, quand elle n'est pas d'humble condition, peut refuser d'habiter avec les proches du mari (6) . ”

“ Au contraire, il conserve sa valeur quand il précède la formule de répudiation, ou bien quand il l'accompagne, p. ex. : « Si je t'épouse, tu seras répudiée par trois et tu seras pour moi comme le dos de ma mère ».
Il y a dihâr quand un homme dit d'une femme qui lui est proposée en mariage : « Elle est (ou sera) ma mère », (à moins qu'il ne veuille dire qu'il l'aimera et l'honorera comme une mère) .
(1) Pareille liberté n'existe pas en cas de répudiation révocable, où le lien du mariage est dénoué, au moins provisoirement, tandis qu'ici il continue ses effets. ”

“ Peu importe qu'il ait ou non songé à Hind, ou qu'ensuite la mémoire lui fasse défaut.
Quand il doute s'il a répudié par un, par deux ou par trois, cette femme ne redeviendra licite pour lui qu'après son mariage avec un autre homme. Quand il se rappelle la nature de la répudiation (et reprend cette femme) au cours de la période de retraite (1) , son dire sera accepté. ”

“ Quand une femme fait don de son tour à sa co-épouse, celle-ci ne peut le refuser, mais le mari peut s'y opposer (4) ; la donataire seule y a droit, au contraire du cas où ce don est fait au mari. La donatrice a d'ailleurs le droit de révocation.
Le mari qui part en voyage choisit pour compagne celle qu'il veut, sauf dans les cas de pèlerinage et d'expédition militaire (5) , où il a recours au sort. On interprète aussi la Modawwana comme lui donnant le droit de choisir. ”

“ Un acte nouveau est cependant nécessaire pour que le mari puisse disposer de sa femme.
(5) Certains ont soutenu que, le contrat transférant la propriété de la dot à l'épousée, cette moitié revient à l'époux, et non à celui qui a fourni ou garanti la dot (Desouki) . Ce droit de la caution a pour base
père (qui a garanti la dot à payer par son fils) , ou à l'homme riche qui a marié un tiers (et l'a fournie) , ou au père qui a marié sa fille (en garantissant la dot) ; mais si le mariage est nul, c'est la totalité. ”

“ Mokhtaçar et son Taicdhîh trouvent un accueil favorable ; on s'est appliqué à les étudier, aussi bien en Orient qu'en Occident, à ce point que de nos jours, dans les régions d'Occident, à Fez, à Merrâkech et ailleurs, on étudie exclusivement le premier de ces ouvrages, et il constitue avec la Risâla (1) les deux seuls traités que l'on se borne à apprendre : il est rare de rencontrer quelqu'un qui s'applique à étudier Ibn el-Hâdjeb, et à plus forte raison la Modawwana, ce qui prouve l'état de dépérissement de la science du droit. ”